刑法修正案（十一）已于2020年12月26日經第十三屆全國人大常委會第二十四次會議審議通過，并于2021年3月1日起正式施行。本次刑法修正案有關資本市場內容，是繼證券法修訂后涉及資本市場的又一項重大立法活動，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應，形成了與新證券法在法律責任體系上的有效銜接，大幅強化了對證券期貨犯罪的刑事懲戒力度，對于切實提高證券違法成本、保護投資者合法權益、維護市場秩序、推進注冊制改革、保障資本市場平穩健康發展具有重要意義，體現了零容忍的監管理念。
一、本次刑法修正案與資本市場相關的主要內容
本次刑法修改堅持問題導向、突出重點，以防范化解金融風險、保障金融改革、維護金融秩序為目標，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應，和《證券法》修改相銜接，大幅提高了欺詐發行、信息披露造假、中介機構提供虛假證明文件和操縱市場等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度。具體如下：
（一） 欺詐發行股票、債券罪
刑法（2017年修正）
第160條 在招股說明書、認股書、公司、企業債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，發行股票或者公司、企業債券，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
刑法修正案（十一）
第160條 在招股說明書、認股書、公司、企業債券募集辦法等發行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，發行股票或者公司、企業債券、存托憑證或者國務院依法認定的其他證券，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數額特別巨大、后果特別嚴重或者有其他特別嚴重情節的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。
控股股東、實際控制人組織、指使實施前款行為的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金；數額特別巨大、后果特別嚴重或者有其他特別嚴重情節的，處五年以上有期徒刑，并處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金。單位犯前兩款罪的，對單位判處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。
【解讀】
首先，擴大證券范圍，與新《證券法》規定保持一致。與新《證券法》第二條將證券范圍擴大為“股票、公司債券、存托憑證和國務院依法認定的其他證券”相適應，本次刑法修改在原條文“招股說明書、認股書、公司、企業債券募集辦法”的基礎上補充“等發行文件”的表述，在“發行股票或者公司、企業債券”的基礎上補充“存托憑證或國務院依法認定的其他證券”的表達。一方面，將存托憑證和國務院依法認定的其他證券納入欺詐發行犯罪的規制范圍，為將來打擊欺詐發行存托憑證和其他證券提供充分的法律依據；另一方面，相比原條文的窮盡式列舉，修正案在條文表述上更加科學、嚴謹。
其次，大幅提高欺詐發行的刑罰力度。對于欺詐發行股票、債券的，將對個人的刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，并對“非法募集資金金額的1%-5%”的罰金數額進行修改，取消了5%的金額上限。對單位的罰金由非法募集資金的1%-5%提高至20%-1倍，并對單位責任人員刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，同時增加了不設上限的罰金罰。
最后，明確將控股股東、實際控制人組織、指使實施欺詐發行的行為納入刑法規制范圍，有效強化對控股股東、實際控制人等“關鍵少數”的刑事責任追究。
【延伸閱讀】
新《證券法》關于欺詐發行行為行政法律責任的規定
第181條 發行人在其公告的證券發行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，尚未發行證券的，處以二百萬元以上二千萬元以下的罰款；已經發行證券的，處以非法所募資金金額百分之十以上一倍以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款。
發行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事前款違法行為的，沒收違法所得，并處以違法所得百分之十以上一倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足二千萬元的，處以二百萬元以上二千萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款。
（二） 違規披露、不披露重要信息罪
刑法（2017年修正）
第161條 依法負有信息披露義務的公司、企業向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。
刑法修正案（十一）
第161條 依法負有信息披露義務的公司、企業向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。前款規定的公司、企業的控股股東、實際控制人實施或者組織、指使實施前款行為的，或者隱瞞相關事項導致前款規定的情形發生的，依照前款的規定處罰。犯前款罪的控股股東、實際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰
【解讀】
一方面，加大違規披露、不披露重要信息的刑罰力度。修正案將相關責任人員的刑期上限由3年提高至10年，并且取消了20萬元的罰金上限。
另一方面，與欺詐發行股票、債券罪在控股股東、實際控制人等“關鍵少數”的刑事責任追究上保持一致，明確將控股股東、實際控制人實施或者組織、指使實施信息披露造假，以及控股股東、實際控制人隱瞞相關事項導致公司披露虛假信息等行為納入刑法規制范圍。
【延伸閱讀】
新《證券法》關于信息披露違法行為行政法律責任的規定
第197條 信息披露義務人未按照本法規定報送有關報告或者履行信息披露義務的，責令改正，給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。發行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關事項導致發生上述情形的，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。
信息披露義務人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。發行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關事項導致發生上述情形的，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。
（三） 操縱證券、期貨市場罪
刑法（2017年修正）
第182條 有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金： （一）單獨或者合謀，集中資金優勢、持股或者持倉優勢或者利用信息優勢聯合或者連續買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（三）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（四）以其他方法操縱證券、期貨市場的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。
刑法修正案（十一）
第182條 有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）單獨或者合謀，集中資金優勢、持股或者持倉優勢或者利用信息優勢聯合或者連續買賣的；（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易的；（三）在自己實際控制的帳戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約的；（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報買入、賣出證券、期貨合約并撤銷申報的；（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導投資者進行證券、期貨交易的；（六）對證券、證券發行人、期貨交易標的公開作出評價、預測或者投資建議，同時進行反向證券交易或者相關期貨交易的；（七）以其他方法操縱證券、期貨市場的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。
【解讀】
通過對本條文的修改，實現與《證券法》修訂的有效對接。將“影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量”要素提至條文的整體規定部分。并在原條文對操縱證券、期貨市場行為列舉的基礎上，借鑒新《證券法》針對市場中出現的新的操縱情形的規定，進一步明確對“幌騙交易操縱”、“蠱惑交易操縱”、“搶帽子操縱”等新型操縱市場行為追究刑事責任。
需要注意的是，《證券法》有關于“意圖影響”的規定，本次刑法修正案未對此進行提及。
【延伸閱讀】
1.新《證券法》關于操縱證券市場行政法律責任的規定
第55條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場，影響或者意圖影響證券交易價格或者證券交易量：
（一）單獨或者通過合謀，集中資金優勢、持股優勢或者利用信息優勢聯合或者連續買賣；
（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易；
（三）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易；
（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報并撤銷申報；
（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導投資者進行證券交易；
（六）對證券、發行人公開作出評價、預測或者投資建議，并進行反向證券交易；
（七）利用在其他相關市場的活動操縱證券市場；
（八）操縱證券市場的其他手段。
第192條 違反本法第五十五條的規定，操縱證券市場的，責令依法處理其非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款。單位操縱證券市場的，還應當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。
2.《期貨交易管理條例》關于操縱期貨市場行政法律責任的規定
第70條 任何單位或者個人有下列行為之一，操縱期貨交易價格的，責令改正，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不滿20萬元的，處20萬元以上100萬元以下的罰款：
（一）單獨或者合謀，集中資金優勢、持倉優勢或者利用信息優勢聯合或者連續買賣合約，操縱期貨交易價格的；
（二）蓄意串通，按事先約定的時間、價格和方式相互進行期貨交易，影響期貨交易價格或者期貨交易量的；
（三）以自己為交易對象，自買自賣，影響期貨交易價格或者期貨交易量的；
（四）為影響期貨市場行情囤積現貨的；
（五）國務院期貨監督管理機構規定的其他操縱期貨交易價格的行為。
單位有前款所列行為之一的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處1萬元以上10萬元以下的罰款。
3.《關于<期貨交易管理條例>第七十條第五項“其他操縱期貨交易價格行為”的規定》 （證監會令第160號）
第2條 不以成交為目的，頻繁申報、撤單或者大額申報、撤單，影響期貨交易價格或者期貨交易量，并進行與申報方向相反的交易或者謀取相關利益的，構成操縱。
第3條 編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，影響期貨交易價格或者期貨交易量，并進行相關交易或者謀取相關利益的，構成操縱。
第4條 對合約或合約標的物作出公開評價、預測或者投資建議，影響期貨交易價格或者期貨交易量，并進行與其評價、預測或者投資建議方向相反的期貨交易的，構成操縱。
第5條 在臨近交割月或者交割月，利用不正當手段規避持倉限制，形成持倉優勢，影響期貨交易價格的，構成操縱。
（四）提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實罪
刑法（2017年修正）
第229條 【提供虛假證明文件罪】承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。 【提供虛假證明文件罪】前款規定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。【出具證明文件重大失實罪】第一款規定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
刑法修正案（十一）
第229條 【提供虛假證明文件罪】承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務、保薦、安全評價、環境影響評價、環境監測等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；有下列情形之一的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）提供與證券發行相關的虛假的資產評估、會計、審計、法律服務、保薦等證明文件，情節特別嚴重的；（二）提供與重大資產交易相關的虛假的資產評估、會計、審計等證明文件，情節特別嚴重的；（三）在涉及公共安全的重大工程、項目中提供虛假的安全評價、環境影響評價等證明文件，致使公共財產、國家和人民利益遭受特別重大損失的。有前款行為，同時索取他人財物或者非法收受他人財物構成犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。【出具證明文件重大失實罪】第一款規定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金
【解讀】
補充“保薦、安全評價、環境影響評價、環境監測”中介機構人員作為該罪名的犯罪主體，進一步明確了保薦人等中介機構作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件的刑事責任，進一步壓實保薦人等中介機構的“看門人”職責。
同時，對于律師、會計師等中介機構人員在證券發行、重大資產交易活動中出具虛假證明文件、情節特別嚴重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。
【延伸閱讀】
新《證券法》關于中介機構未勤勉盡責、制作出具虛假文件的行政法律責任的規定
第163條 證券服務機構為證券的發行、上市、交易等證券業務活動制作、出具審計報告及其他鑒證報告、資產評估報告、財務顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。
第182條 保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責的，責令改正，給予警告，沒收業務收入，并處以業務收入一倍以上十倍以下的罰款；沒有業務收入或者業務收入不足一百萬元的，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；情節嚴重的，并處暫停或者撤銷保薦業務許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。
第213條 證券服務機構違反本法第一百六十三條的規定，未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業務收入，并處以業務收入一倍以上十倍以下的罰款，沒有業務收入或者業務收入不足五十萬元的，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款；情節嚴重的，并處暫停或者禁止從事證券服務業務。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。
二、本次刑法修正的意義
（一）與《證券法》修訂保持有效銜接
2020年3月1日施行的新《證券法》，對虛假陳述、內幕交易、操縱市場等違法違規行為都大幅度提高了行政處罰力度。修正案對“欺詐發行股票、債券罪”和“操縱證券、期貨市場罪”等條文的完善修改，在大幅提高違法犯罪成本的基礎上，更好地發揮刑法與證券法之間的配合銜接。保障以信息披露為核心的證券發行注冊制改革的有效實施。通過增加兜底性條款或表述，增強刑法的時代適應性，不僅能夠使刑法更為貼近資本市場發展的需要，也能夠有效避免頻繁修改刑法所帶來的不穩定性等弊端。
（二）充分發揮刑法的震懾和懲處作用
欺詐發行、信息披露造假、操縱市場等行為屢禁不止，其核心原因之一在于相關立法的滯后和不適應，導致對該類違法犯罪行為的懲處力度不足，難以發揮震懾和懲處作用。習近平總書記指出，要解決金融領域特別是資 本市場違法違規成本過低問題。刑法作為最后的底線，刑法修正案(十一)補齊了證券期貨領域刑事犯罪成本過低的制度短板。通過強化對控股股東、實際控制人等“關鍵少數”的刑事責任追究、壓實保薦人等中介機構的“看門人”職責等措施，加大了資本市場犯罪行為懲罰力度，擴大了相關責任人的認定范圍，有利于震懾市場參與主體，有助于將證券期貨犯罪“零容忍”要求落到實處。同時，這也將成為全面推行注冊制的改革的重要法治保障，對資本市場秩序的維護和發展具有積極意義。
（三）各市場參與者要各司其職、各負其責，共同推動資本市場持續健康發展
在全面注冊制下，資本市場的大門打得更開了，門檻降低了，但同時對發行人及中介機構的要求更加嚴格，法律責任更加明確，違法違規的代價更大。換言之，必須以嚴刑峻法來保障全面注冊制的順利實施，乃至推動整個市場的持續健康發展。本次刑法修正案的通過，將有助于“行政處罰+民事賠償+刑事懲戒”的法治供給閉環的形成，為全面推行注冊制提供法治保障。
對于發行人、上市公司的控股股東、實際控制人及相關董監高等“關鍵少數”的市場參與主體而言，本次刑法的修改進一步強化了上述“關鍵少數”的刑事責任追究，其違法違規的代價越來越大，乃至不可承受。“關鍵少數”應當提高證券合規的意識和能力，規范公司治理和內部控制，從建立制度、嚴格執行、持續改進等方面切實做好證券合規管理工作，切實提升信息披露質量。
對于中介機構而言，隨著新《證券法》的修訂和刑法修正案的通過，中介機構未履行勤勉盡責義務的違法犯罪處罰幅度也不斷提高，法律責任不斷壓嚴壓實。中介機構應當秉持專業精神和職業操守，勤勉盡責地執業，切實防控好自身執業風險，履行好市場“看門人”職責。
對于監管機構而言，證監會下一步將以本次修正案為契機，推動加快修改完善刑事立案追訴標準，不斷深化與司法機關的協作配合，堅持“零容忍”打擊欺詐發行、信息披露造假等各類證券期貨違法犯罪行為，切實提高違法成本，有效保護投資者合法權益，全力保障資本市場平穩健康發展。
免責聲明：本文僅為投資教育之目的而發布，不構成投資建議。投資者據此操作，風險自擔。我司力求本文所涉信息準確可靠，但并不對其準確性、完整性和及時性做出任何保證，對因使用本文引發的損失不承擔責任。
